動態(tài)與觀點
- 引 言 -
在去年上半年，明星代言的某品牌奶茶涉及詐騙金額多個億的新聞轟動一時。該品牌奶茶披著特許經營的外衣在短時間內，累計詐騙加盟者7個多億，無怪乎網傳，特許經營是“21世紀最主流的商業(yè)模式之一”。
特許經營的負面新聞層出不窮，無一例外是先用廣告或明星大肆包裝品牌形象，然后忽悠加盟商先交錢，有些是上幾節(jié)課培訓下，有些連培訓都沒有，之后就沒任何動靜，甚至最后等聯(lián)系不上品牌方，以此套路詐騙加盟商。這所謂的“21世紀最主流的商業(yè)模式之一”到底是什么？
本文圍繞特許經營的概念及法律監(jiān)管，向中小企業(yè)或個體經營者對特許經營作下基本解釋，并向其提出商業(yè)特許經營的注意事項。
- 探 討 -
一、什么是商業(yè)特許經營
商業(yè)特許經營（簡稱特許經營），是指擁有注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術等經營資源的企業(yè)（特許人），以合同形式將其擁有的經營資源許可其他經營者（被特許人）使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經營模式下開展經營，并向特許人支付特許經營費用的經營活動。
因此，現(xiàn)實中，“品牌加盟”、“技術許可”等，實質上都是商業(yè)特許經營的范疇。
二、特許經營的監(jiān)管法規(guī)
截止目前，國內關于特許經營的法規(guī)主要是國務院于2007年1月31日頒布的《商業(yè)特許經營管理條例》，該條例于2007年5月1日施行。
這是一部市場監(jiān)管法規(guī)，是國家對于特許經營行為所作的最基礎的監(jiān)管。換句話說，這是企業(yè)作為特許人進行特許經營所要達到的最基本的要求。
根據(jù)該條例第六條規(guī)定：任何單位或者個人對違反本條例規(guī)定的行為，有權向商務主管部門舉報，商務主管部門接到舉報后應當依法及時處理。實務中，這也是被職業(yè)打假者所采用的投訴武器之一。
以違規(guī)行為及對應責任這一層面，筆者對該條例規(guī)定的不合規(guī)行為及對應責任進行如下梳理：
三、現(xiàn)實情況
以百度搜索關鍵詞“特許經營”或者“品牌加盟”，躍然紙上的是無數(shù)個加盟項目，眼花繚亂。加盟商要選擇其中之一靠譜的來加盟，尤為困難。
根據(jù)條例，特許經營需要向商務部門進行備案。但截止2022年2月14日，國家商務部的備案顯示：特許經營備案的企業(yè)僅有7417家，詳細數(shù)據(jù)看下圖表。
來源：數(shù)據(jù)來源國家商務部
也就是說除了這些備案的， 市場上的其他所謂或多或少不合規(guī)的，都有面臨被行政處罰的風險。
而司法實務中，有關特許經營的糾紛也不在少數(shù)。下表是截止2022年2月14日各省級行政區(qū)內法院審理的特許經營合同糾紛案件數(shù)量。
根據(jù)特許經營可授權的有注冊商標、專利、版權等，因此，實務中，除了以“特許經營合同糾紛”表現(xiàn)外，還有商標許可使用合同糾紛、商標使用許可合同糾紛、專利許可實施合同糾紛。
純粹的知識產權許可使用合同與特許經營相比，都有權利的許可使用，但不同的是，國家對特許經營的管制是在知識產權許可使用的基礎上又增加的。
四、注意事項
特許人/品牌方進行特許經營時需注意的事項
1. 要擁有特許資源。
如注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術等經營資源。（正在申請中的商標不能單獨作為特許經營資源，特許人須同時具備其他經營資源。）
2. 需要簽訂書面的許可/加盟合同。
合同必須具備如下內容：
（一）特許人、被特許人的基本情況；
（二）特許經營的內容、期限；
（三）特許經營費用的種類、金額及其支付方式；
（四）經營指導、技術支持以及業(yè)務培訓等服務的具體內容和提供方式；
（五）產品或者服務的質量、標準要求和保證措施；
（六）產品或者服務的促銷與廣告宣傳；
（七）特許經營中的消費者權益保護和賠償責任的承擔；
（八）特許經營合同的變更、解除和終止；
（九）違約責任；
（十）爭議的解決方式；
（十一）特許人與被特許人約定的其他事項。
特許人和被特許人應當在特許經營合同中約定，被特許人在特許經營合同訂立后一定期限內，可以單方解除合同。
3. 須向商務主管部門備案。
特許人應當自首次訂立特許經營合同之日起15日內，向商務主管部門備案。
在省、自治區(qū)、直轄市范圍內從事特許經營活動的，應當向所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府商務主管部門備案；跨省、自治區(qū)、直轄市范圍從事特許經營活動的，應當向國務院商務主管部門備案。
4. 特許人從事特許經營活動應當擁有成熟的經營模式，并具備為被特許人持續(xù)提供經營指導、技術支持和業(yè)務培訓等服務的能力。
5. 特許人從事特許經營活動應當擁有至少2個直營店，并且經營時間超過1年。
6. 特許經營合同約定的特許經營期限應當不少于3年。
但是，被特許人同意的除外。續(xù)簽特許經營合同的，不適用前款規(guī)定。
7. 特許人應當向被特許人提供特許經營操作手冊，并按照約定的內容和方式為被特許人持續(xù)提供經營指導、技術支持、業(yè)務培訓等服務。（做好服務記錄的固定工作）
8. 特許人應當在訂立特許經營合同之日前至少30日，以書面形式向被特許人提供以下信息：
（一）特許人的名稱、住所、法定代表人、注冊資本額、經營范圍以及從事特許經營活動的基本情況；
（二）特許人的注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術和經營模式的基本情況；
（三）特許經營費用的種類、金額和支付方式（包括是否收取保證金以及保證金的返還條件和返還方式）；
（四）向被特許人提供產品、服務、設備的價格和條件；
（五）為被特許人持續(xù)提供經營指導、技術支持、業(yè)務培訓等服務的具體內容、提供方式和實施計劃；
（六）對被特許人的經營活動進行指導、監(jiān)督的具體辦法；
（七）特許經營網點投資預算；
（八）在中國境內現(xiàn)有的被特許人的數(shù)量、分布地域以及經營狀況評估；
（九）最近2年的經會計師事務所審計的財務會計報告摘要和審計報告摘要；
（十）最近5年內與特許經營相關的訴訟和仲裁情況；
（十一）特許人及其法定代表人是否有重大違法經營記錄；
（十二）國務院商務主管部門規(guī)定的其他信息。
1. 登錄國家商務部業(yè)務系統(tǒng)統(tǒng)一平臺（http://txjy.syggs.mofcom.gov.cn/），根據(jù)公司名稱、特許品牌、經營資源等查詢（見下圖查詢界面），查看所加盟品牌是否已經在政府商務部門備案過；你還可以據(jù)此了解特許人的品牌在全國的授權情況、自己所加盟這塊區(qū)域是否已經有其他加盟商、是否影響自己未來經營情況。
如果查詢不到，需要進一步核實，判斷特許人企業(yè)情況和特許經營的情況，同時結合國家企業(yè)信用網（http://www.gsxt.gov.cn/corp-query-homepage.html）、中國裁判文書（https://wenshu.court.gov.cn/）了解其有無涉及特許經營合同的糾紛，來預估這項業(yè)務的的法律風險。
2. 調查了解特許經營資源。
特許經營的核心要素是特許經營資源，該資源應當具備排他性的市場競爭優(yōu)勢。因此，被特許人應當了解特許人是否享有經營資源排他性的使用權，是否具有一定的市場競爭優(yōu)勢和地位。
通過國家知識產權局商標檢索網站（http://sbj.cnipa.gov.cn/sbcx/）、專利檢索網站（https://www.cnipa.gov.cn/或http://pss-system.cnipa.gov.cn/sipopublicsearch/portal/uiIndex.shtml）等官網，充分了解經營資源的專有權屬性、保護范圍、保護期限等，是否與特許人開展的特許經營活動類別一致，是否已經在成熟的模式下開展了實際的經營活動滿一年以上，是否存在可能侵害第三方權利等的情形。
3. 簽合同時審查合同條款。
被特許人應認真查閱特許人提供的《特許經營合同》，關注合同約定的經營資源的來源、授權范圍、授權權限、取得時間與使用情況；關注特許經營體系中產品與服務的性質、第三方供貨、價格等因素；關注特許經營費用的組成、種類、金額和支付方式；關注特許人為特許經營體系所能提供的經營指導能力、技術支持能力、業(yè)務培訓能力；關注合同違約、解除約定條件；關注特許人賬戶信息是否為企業(yè)對公基本賬戶，切忌向聯(lián)系人提供的私人、個人賬戶繳納相關費用，并要求特許人在繳納費用以后及時出具載明相應費用類別的發(fā)票，切忌收取收據(jù)、收條等非正式發(fā)票；是否有單方解除權。
結合對特許經營市場的評估，判斷特許人提供的特許經營合同是否可以實現(xiàn)被特許人加盟目的。
- 結 語 -
有關特許經營糾紛的咨詢一直以來不為少數(shù)，在執(zhí)行時，也會難以拿到賠償。作為中小企業(yè)或個體經營者，需要在簽訂合同時保持謹慎，多查詢。
而作為特許人的經營企業(yè)，需要加強合規(guī)建設，一些不合規(guī)的做法，將會面臨行政風險。
免責聲明：本文僅為分享、交流、學習之目的，不代表恒都律師事務所的法律意見或對法律的解讀，任何組織或個人均不應以本文全部或部分內容作為決策依據(jù)，因此造成的后果將由行為人自行負責。
