動態(tài)與觀點
- 引 言 -
公司為被執(zhí)行人的案件，申請執(zhí)行人于執(zhí)行法院對被執(zhí)行人公司的財產“窮盡財產調查措施”和強制執(zhí)行后仍不能清償申請執(zhí)行人的債務的，強制執(zhí)行程序通常會走入僵局。此時，申請執(zhí)行人如能通過相關途徑將公司的股東納入到承擔債務的主體之中，對執(zhí)行案件的推進將起到關鍵的作用。
本文作者結合自身代理案件經驗及相關法律的規(guī)定，對執(zhí)行程序中追加公司股東為被執(zhí)行人的四種情形進行梳理與總結。
- 探 討 -
一、追加公司股東為被執(zhí)行人概述
1. 追加股東為被執(zhí)行人法定原則
執(zhí)行程序中追加新的主體為被執(zhí)行人要嚴格遵循法定原則。依據法律規(guī)定，只有經法院生效判決的債務人才能成為執(zhí)行案件中的被執(zhí)行人。
追加其他第三方主體為被執(zhí)行人屬于突破相對性，讓債權債務之外的第三方承擔責任是生效法律文書執(zhí)行力的擴張。因此需要嚴格遵守法定主義原則，即追加被執(zhí)行人必須有法律、司法解釋的明確規(guī)定。
最高人民法院關于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定（2020修正）（以下簡稱《變更、追加規(guī)定》）第一條概括規(guī)定了追加被執(zhí)行人的法定原則，即執(zhí)行過程中，申請執(zhí)行人或其繼承人、權利承受人可以向人民法院申請變更、追加當事人。申請符合法定條件的，人民法院應予支持。
而隨后最高人民法院的《關于在執(zhí)行工作中規(guī)范執(zhí)行行為切實保護各方當事人財產權益的通知》，對法定主義補充進行了細化規(guī)定——在執(zhí)行程序中直接變更、追加被執(zhí)行人的，應嚴格限定于法律、司法解釋明確規(guī)定的情形。
陜西省高級人民法院《關于變更、追加當事人執(zhí)行異議案件審查指引》第一條也有追加法定的規(guī)定，如第一條規(guī)定在執(zhí)行程序中，變更、追加當事人應當有明確的法律依據或司法解釋規(guī)定。
因此，各級人民法院應嚴格依照即將施行的《最高人民法院關于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定》，避免隨意擴大變更、追加范圍。關于追加公司股東為被執(zhí)行人集中規(guī)定在《變更、追加規(guī)定》第17-21條。
2. 申請人申請為追加被執(zhí)行人的啟動方式
申請人申請追加被執(zhí)行人，應當向執(zhí)行法院提交書面追加股東為被執(zhí)行人的申請及相關證據材料。
通常而言，在民事執(zhí)行程序中申請追加股東為被執(zhí)行人，執(zhí)行法院一般參照《最高人民法院關于執(zhí)行案件立案、結案若干問題的意見》第九條第（四）項規(guī)定，以“執(zhí)異”案號受理審查。立案之后，除事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的案件外，執(zhí)行法院應當組成合議庭審查并公開聽證。相比較訴訟的實質審查，執(zhí)行法官僅需要進行形式審查即可。經審查，理由成立的，執(zhí)行法院裁定變更、追加；理由不成立的，裁定駁回。
因此，申請股東為被執(zhí)行人的，應當由申請人以書面形式向執(zhí)行法院提出申請，而不能由執(zhí)行法院主動啟動追加被執(zhí)行程序。
3. 執(zhí)行異議之訴為追加被執(zhí)行人的救濟途徑
申請股東為被執(zhí)行人應當由申請人向法院申請啟動。法院審查后理由成立的，裁定追加；理由不成立的，裁定駁回。
若執(zhí)行法院作出追加或者駁回的裁定后，相關主體不服的，如何進行救濟？
《變更、追加規(guī)定》第三十二條給出了答案，即被申請人或申請人對執(zhí)行法院依據本規(guī)定第十四條第二款、第十七條至第二十一條規(guī)定作出的變更、追加裁定或駁回申請裁定不服的，可以自裁定書送達之日起十五日內，向執(zhí)行法院提起執(zhí)行異議之訴。被申請人提起執(zhí)行異議之訴的，以申請人為被告。申請人提起執(zhí)行異議之訴的，以被申請人為被告。針對執(zhí)行異議之訴判決不服的，還可向上一級人民法院提起上訴。
另外，關于追加被執(zhí)行人還應遵循公開聽證原則，即變更、追加當事人執(zhí)行異議案件，執(zhí)行法院應當組成合議庭審查并公開聽證。案件事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的，可以書面審查。
二、追加公司股東為被執(zhí)行人的4種基本情形
在民事執(zhí)行程序中，追加股東為被執(zhí)行的主要法律依據是最高人民法院的《變更、追加規(guī)定》。對于常見的追加公司股東為被執(zhí)行人的法律條文，集中規(guī)定在第17-21條。筆者將其規(guī)定為以下4種情形。
1. 追加未繳納或未足額繳納出資的股東為被執(zhí)行人
作為被執(zhí)行人的營利法人，財產不足以清償生效法律文書確定的債務，申請執(zhí)行人申請變更、追加未繳納或未足額繳納出資的股東、出資人或依公司法規(guī)定對該出資承擔連帶責任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在尚未繳納出資的范圍內依法承擔責任的，人民法院應予支持【《變更、追加規(guī)定》第17條】。
2. 追加抽逃出資的股東、出資人為被執(zhí)行人
作為被執(zhí)行人的營利法人，財產不足以清償生效法律文書確定的債務，申請執(zhí)行人申請變更、追加抽逃出資的股東、出資人為被執(zhí)行人，在抽逃出資的范圍內承擔責任的，人民法院應予支持【《變更、追加規(guī)定》第18條】。
3. 未依法履行出資義務即轉讓股權的股東為執(zhí)行人
作為被執(zhí)行人的公司，財產不足以清償生效法律文書確定的債務，其股東未依法履行出資義務即轉讓股權，申請執(zhí)行人申請變更、追加該原股東或依公司法規(guī)定對該出資承擔連帶責任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在未依法出資的范圍內承擔責任的，人民法院應予支持【《變更、追加規(guī)定》第19條】。
4. 追加一人公司的股東為被執(zhí)行人
作為被執(zhí)行人的一人有限責任公司，財產不足以清償生效法律文書確定的債務，股東不能證明公司財產獨立于自己的財產，申請執(zhí)行人申請變更、追加該股東為被執(zhí)行人，對公司債務承擔連帶責任的，人民法院應予支持【《變更、追加規(guī)定》第20條】。
三、追加股東為執(zhí)行人的代理思路
律師如何代理追加公司股東為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件？
筆者通過法規(guī)檢索及結合自身代理案件經驗，概括出以下四點：
第一，追加公司股東為被執(zhí)行人必須有明確的法律依據，即符合《變更、追加規(guī)定》第17-21條規(guī)定的追加公司股東為被執(zhí)行人的5種情形。
第二，追加公司股東為被執(zhí)行人需要滿足公司作為被執(zhí)行人財產不足以清償生效法律文書確定的債務或因股東原因導致公司無法進行清算。
第三，明確追加公司股東為被執(zhí)行人后其應承擔責任的類型與范圍。
第四，執(zhí)行法院作出駁回追加股東為被執(zhí)行人的裁定后，通過執(zhí)行異議之訴進行救濟。
筆者通過檢索一些典型案例及自身代理執(zhí)行案件的經驗，簡要介紹追加公司股東為被執(zhí)行人的5種類型適用場景。
1. 追加未繳納或未足額繳納出資的股東為被執(zhí)行人
《山東高院執(zhí)行局執(zhí)行疑難法律問題審查參考（三）——變更、追加當事人專題》問題10：作為被執(zhí)行人的公司，財產不足以清償債務時，申請執(zhí)行人申請追加未依法履行出資義務且認繳出資期限尚未屆滿的股東為被執(zhí)行人，執(zhí)行法院應否支持？
其參考意見為：根據《全國法院民商事審判工作會議紀要》第6條規(guī)定，符合下列情形的，申請執(zhí)行人申請追加未依法履行出資義務且認繳出資期限尚未屆滿的股東為被執(zhí)行人，執(zhí)行法院應予支持：
一是公司作為被執(zhí)行人的案件，法院窮盡執(zhí)行措施無財產可供執(zhí)行，已具備破產原因，但不申請破產的；二是在公司債務產生后，通過公司股東（大）會決議或其他方式延長股東出資期限的。
陜西省高級人民法院《關于變更、追加當事人執(zhí)行異議案件審查指引》第9條：作為被執(zhí)行人的公司的財產不足以清償債務的，申請執(zhí)行人申請追加該公司未繳納或未足額繳納出資的股東為被執(zhí)行人的，應當提供被執(zhí)行人的企業(yè)公示信息，包括公司章程、股東出資情況等，以及股東是否履行出資義務的銀行憑證或驗資機構出具的驗資報告等可初步證明該股東未按期足額繳納出資的證據。
典型案例
最高人民法院民事裁定書（2020）最高法民申4443號
裁判要旨：《變更追加規(guī)定》第十七條規(guī)定：“作為被執(zhí)行人的營利法人，財產不足以清償生效法律文書確定的債務，申請執(zhí)行人申請變更、追加未繳納或未足額繳納出資的股東、出資人或依公司法規(guī)定對該出資承擔連帶責任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在尚未繳納出資的范圍內依法承擔責任的，人民法院應予支持?！?/p>
該條中的“未繳納或未足額繳納出資的股東”，系指未按期足額繳納其所認繳出資額的股東。當事人受讓股權時，其出資認繳時間尚未屆滿的，應依法享有繳納出資的期限利益，不屬于未按期足額繳納出資的情形。
2. 追加抽逃出資的股東、出資人為被執(zhí)行人
《山東高院執(zhí)行局執(zhí)行疑難法律問題審查參考（三）——變更、追加當事人專題》問題14：作為被執(zhí)行人的營利法人，財產不足以清償債務時，申請執(zhí)行人申請追加抽逃出資的股東為被執(zhí)行人，執(zhí)行法院審查時應如何分配舉證責任？
參考意見：在審查追加抽逃出資股東為被執(zhí)行人的案件中，應當先由申請執(zhí)行人提供股東在完成出資義務后將注冊資金抽回的初步證據，如公司賬戶資金轉出的金額、時間、資金轉入方信息等。
被申請追加的股東應舉證證明公司注冊資金轉出具有正當性、合理性，如接受資金一方的身份、與資金轉出相關聯(lián)的合同等。股東不能證明資金轉出真實性、正當性的，應承擔舉證不能的法律后果。
陜西省高級人民法院《關于變更、追加當事人執(zhí)行異議案件審查指引》第10條：【申請追加抽逃出資的股東的證明材料】作為被執(zhí)行人的營利法人，財產不足以清償生效法律文書確定的債務，申請執(zhí)行人主張該營利法人的股東存在抽逃出資的情形，應當提供該股東在完成出資義務后將注冊資本抽回的初步證據，符合下列情形之一的可予以認定：(一)制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配；(二)通過虛構債權債務關系將其出資轉出；(三)利用關聯(lián)交易將出資轉出;(四)其他未經法定程序將出資抽回的行為。
代理思路：
首先，在執(zhí)行程序中提起追加股東為被執(zhí)行人的申請；其次，在追加股東為被執(zhí)行人的聽證程序中提出追加被執(zhí)行人的請求和初步形式證明材料；再次，一方不服法院追加裁定后，提起異議之訴的，在異議之訴中按照法院實質審查的審理標準梳理清楚股東因抽逃出資被追加為被執(zhí)行人的證據材料；復次，證據材料以表格或者文字，主要提交以下證據材料：
① 生效法律文書和強制執(zhí)行立案材料或者其他公司作為被執(zhí)行人已經終結本次執(zhí)行的文書，證明沒有執(zhí)行到公司財產；
② 工商登記資料證明公司基本情況、股東出資情況和公司經營狀態(tài)；
③通過法院調查令調取的公司銀行賬號流水以及業(yè)務交易往來，證明股東抽逃出資情況。
最后，關于公司銀行賬戶交易流水，通過可視化圖標呈現(xiàn)出股東抽逃出資的情況。
典型案例
（2018）最高法民終865號
最高法院觀點：關于是否構成抽逃出資，最高法院認為，股東個人的該項上訴主張依據不足，不應支持。
《中華人民共和國公司法》第二十八條規(guī)定，股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。第三十五條規(guī)定，公司成立后，股東不得抽逃出資。所謂抽逃出資，是指在公司成立后，股東未經法定程序而將其已繳納出資抽回的行為。
第一，根據原審查明的事實，公司于2012年10月31日成立，注冊資本1000萬元，股東為趙、汪兩人，2012年12月10日，趙、汪分別向公司的基本賬戶轉入780萬元和220萬元資金作為股東投資款即公司的注冊資金，但次日該1000萬元注冊資金便分兩筆轉至趙的賬戶?？梢姡w確有抽回注冊資本的行為。
第二，趙主張其將該1000萬元中的950萬元分兩筆450萬元和500萬元代公司支付了項目開發(fā)資金。但根據趙提交的證據顯示，該450萬元和500萬元涉及的兩個共管賬戶均系由趙個人與第三人共同設立，與公司的項目并無直接關聯(lián)，而又未能提供證據證明該950萬元進入兩個共管賬戶后，被進一步用于公司的項目開發(fā)，形成了項目資產。因此，現(xiàn)有證據并不足以證明趙轉出的950萬元注冊資金系用于公司的經營業(yè)務。
第三，趙也自認公司注冊登記時因股東資金緊張，經全體股東協(xié)商決定以借款的方式籌措資金以滿足驗資要求，待完成驗資后再還給出借人。可見，趙繳納出資僅系為了在完成驗資后將該出資歸還出借人，其并沒有將該出資用于公司經營活動的意思。最后，公司的股東會決議是在一審判決作出之后才形成，其有關趙的墊款沖抵投資款的內容，僅具有內部效力，不能對抗公司股東以外的第三人，不能作為趙已補足出資的證據。
綜上，依據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第十二條之規(guī)定，股東趙未經法定程序抽回其在公司的780萬元注冊資本，構成抽逃出資。因此依據《最高人民法院關于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定》第十八條“作為被執(zhí)行人的企業(yè)法人，財產不足以清償生效法律文書確定的債務，申請執(zhí)行人申請變更、追加抽逃出資的股東、出資人為被執(zhí)行人，在抽逃出資的范圍內承擔責任的，人民法院應予支持”的規(guī)定，追加公司股東為其被執(zhí)行人。
3. 未依法履行出資義務即轉讓股權的股東為執(zhí)行人
代理思路：
首先，需要明確作為被執(zhí)行人的公司，財產不足以清償生效法律文書確定的債務是追加未依法履行出資義務即轉讓股權的股東為執(zhí)行人的前提條件；
其次，出資期限屆滿前未履行出資義務即轉讓股權，轉讓股權時具有逃避債務的故意；
再次，未依法履行出資義務即轉讓股權的股東承擔責任的范圍是在未依法出資的范圍內承擔責任的；
最后，申請執(zhí)行人需要提交作為被執(zhí)行人的原股東在未履行出資義務之前即轉讓公司股權，影響債務履行的證據材料。
典型案例
（2018）豫0811民初963號
裁判要旨：公司股東在認繳出資期限未屆至即轉讓股權，應視為其以行為明確表示不再履行未屆的出資義務，屬于未依法履行出資義務即轉讓股權的情形，依申請執(zhí)行人申請，應追加其為被執(zhí)行人股。
典型案例
（2019）川民終277號
裁判要旨：股東未實繳出資，并在出資期限屆滿前將股權轉讓給他人，若股權轉讓時公司已無償債能力，應當認定該股東存在逃廢出資的故意，則該股東應當被追加為被執(zhí)行人。反之，則不應當被追加為被執(zhí)行人。
4. 追加一人公司的股東為被執(zhí)行人
《山東高院執(zhí)行局執(zhí)行疑難法律問題審查參考（三）——變更、追加當事人專題》問題15：申請執(zhí)行人申請追加一人有限責任公司的股東為被執(zhí)行人，執(zhí)行法院審查時應如何分配舉證責任？
參考意見：在審查追加一人有限責任公司股東為被執(zhí)行人的案件中，被申請追加的股東應舉證證明個人財產與公司財產相互獨立，如符合公司法第六十二條規(guī)定的相關年度財務報告等證據。股東不能證明其個人財產獨立于公司財產，應承擔舉證不能的法律后果。
陜西省高級人民法院《關于變更、追加當事人執(zhí)行異議案件審查指引》第12條：【申請追加一人有限責任公司股東的證明標準】作為被執(zhí)行人的一人有限責任公司，財產不足以清償生效法律文書確定的債務，申請執(zhí)行人申請追加該公司股東為被執(zhí)行人對公司債務承擔連帶責任的，應當由被執(zhí)行人公司提供公司銀行賬戶流水、每一年度會計報告和審計報告以證明公司財產獨立于股東自己的財產。申請執(zhí)行人可以向執(zhí)行實施部門申請調取被執(zhí)行人公司及股東銀行賬戶流水等能夠證明被執(zhí)行人公司財產與股東財產混同的證據。
代理思路：
首先，申請執(zhí)行人通過查詢一人公司工商檔案材料，確認公司一人股東情況；其次，通過一些基礎證據證明一人公司不能清償債務；再次，依據相關法律規(guī)定，主張由被執(zhí)行人公司提供公司銀行賬戶流水、每一年度會計報告和審計報告以證明公司財產獨立于股東自己的財產；最后，主張一人公司股東對公司債務承擔連帶責任。
典型案例
最高人民法院（2019）最高法民終1364號
裁判要旨：一人公司未依法進行年度財務會計審計，股東提交的由會計師事務所出具的審計報告內容不完整且真實性存疑的，同時股東以個人賬戶收取公司往來款項，未提交證據證明，其后將該款項轉付給公司的，應被認定為股東不能證明公司財產和個人財產獨立。
- 結 語 -
被執(zhí)行人是公司的，公司無法清償債務的，追加成功符合相關條件的公司股東為被執(zhí)行人，對解決執(zhí)行難至關重要。
本文筆者詳細分析了追加未繳納或未足額繳納出資的股東、抽逃出資的股東、未依法履行出資義務即轉讓股權的股東、追加一人公司的股東為被執(zhí)行人的四種典型情形。作為代理執(zhí)行案件的律師，在具備上述四種情形之一的，即可向執(zhí)行法院書面申請追加公司股東為被執(zhí)行人，以維護申請執(zhí)行人的合法利益。
附：
- 本文作者 -
免責聲明：本文僅為分享、交流、學習之目的，不代表恒都律師事務所的法律意見或對法律的解讀，任何組織或個人均不應以本文全部或部分內容作為決策依據，因此造成的后果將由行為人自行負責。
